2017年法律职业资格考试客观题卷二刑法-不定项选择题

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一、不定项选择题

某地政府为村民发放扶贫补贴，由各村村委会主任审核本村申请材料并分发补贴款。某村村委会主任王某、会计刘某以及村民陈某合谋伪造申请材料，企图每人套取5万元补贴款。王某任期届满，周某继任村委会主任后，政府才将补贴款拨到村委会。周某在分发补贴款时，发现了王某、刘某和陈某的企图，便只发给三人各3万元，将剩余6万元据为己有。三人心知肚明，但不敢声张。(事实一)

后周某又想私自非法获取土地征收款，欲找县国土局局长张某帮忙，遂送给县工商局局长李某10万元，托其找张某说情。李某与张某不熟，送5万元给县财政局局长胡某，让胡某找张某。胡某找到张某后，张某碍于情面，违心答应，但并未付诸行动。(事实二)

周某为感谢胡某，从村委会账户取款20万元购买玉器，并指使会计刘某将账做平。周某将玉器送给胡某时，被胡某拒绝。周某只好将玉器退还商家，将退款20万元返还至村委会账户，并让刘某再次平账。(事实三)

请回答第1—3题。

1.关于事实一的分析，下列选项正确的是：

A.王某拿到补贴款时已经离任，不能认定其构成贪污罪

B.刘某参与伪造申请材料，构成贪污罪，贪污数额为3万元

C.陈某虽为普通村民，但参与他人贪污行为，构成贪污罪

D.周某擅自侵吞补贴款，构成贪污罪，贪污数额为6万元

2.关于事实二的分析，下列选项正确的是：

A.周某为达非法目的，向国家工作人员行贿，构成行贿罪

B.李某请托胡某帮忙，并送给胡某5万元，构成行贿罪

C.李某未利用自身职务行为为周某谋利，但构成受贿罪既遂

D.胡某收受李某财物进行斡旋，但未成功，构成受贿罪未遂

3.关于事实三的分析，下列选项正确的是：

A.周某挪用村委会20万元购买玉器行贿，属挪用公款进行非法活动，构成挪用公款罪

B.周某使用村委会20万元购买玉器，属贪污行为，但后又将20万元还回，构成犯罪中止

C.刘某第一次帮周某将账面做平，属于帮周某成功实施犯罪行为，与周某构成共同犯罪

D.刘某第二次帮周某将账面做平，属于作假证明掩护周某的犯罪行为，构成包庇罪

答案见下页

1.【答案】C

【考点】贪污罪、贪污数额的认定

【解析】政府为村民发放扶贫补贴，由各村村委会主任审核本村申请材料并分发补贴款，村委会主任在协助人民政府从事扶贫款物的管理工作。根据2000年4月29日全国人大常委会《关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》的规定，村委会主任王某、周某属于《刑法》第93条第2款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。作为国家工作人员，王某利用职务上的便利，伪造申请材料，骗取政府的扶贫补贴，其行为符合贪污罪的犯罪构成，成立贪污罪。至于王某何时取得扶贫补贴，不影响贪污罪的成立。因此，即便王某在拿到补贴款时已经离任，但其在伪造材料进行补贴款申请时利用了职务上的便利，故其也构成贪污罪。A项错误。

刘某与王某等人构成贪污罪的共犯，应以共同贪污的数额15万元(而不是个人实际获利数额3万元)认定刘某的贪污数额。B项错误。

陈某虽为普通村民，但其参与王某的贪污犯罪，根据《刑法》第382条第3款“与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处”的规定，构成贪污罪的共犯。C项正确。

后上任的村委会主任周某明知王某等人不符合获取扶贫补贴的条件，不应对其发放15万元补贴，但周某仍然利用管理发放补贴的职务便利，发放15万元补贴，致使15万元的公共财物遭受损失，其行为构成贪污罪。周某的贪污数额为15万元，而非6万元。D项错误。

2.【答案】ABC

【考点】行贿罪、受贿罪既遂的认定

【解析】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。周某为非法获取土地征收款，向国家工作人员行贿，构成行贿罪。A项正确。

县工商局局长李某为了完成周某的请托事项，送5万元给县财政局局长胡某，让胡某找张某，这也符合行贿罪的犯罪构成，李某构成行贿罪。B项正确。

《刑法》第388条规定：“国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。”据此，县工商局局长李某虽未利用本人职权为周某谋取非法利益，但其利用本人地位形成的便利条件，请托胡某为周某谋取非法利益，收受了请托人周某的10万元，属于斡旋受贿，构成受贿罪。C项正确。

对受贿罪而言，只要国家工作人员利用职务上的便利收取了财物，国家工作人员职务行为的不可收买性即被侵犯，就构成受贿既遂。在斡旋受贿的场合，只要县工商局局长李某有斡旋行为，并收受了周某的财物，即构成受贿罪既遂。至于其他国家工作人员是否果真为请托人周某谋取不正当利益。换言之，斡旋是否成功不影响李某受贿罪既遂的认定。D项错误。

3.【答案】C

【考点】挪用公款罪、贪污罪、包庇罪

【解析】周某从村委会账户取款20万元时，指使会计刘某将账做平，这表明周某主观上具有非法占有的目的，其并不打算归还20万元，故周某的行为构成贪污罪，而不是构成挪用公款罪。A项错误。

周某利用职务上的便利，已经实际取得20万元，属于贪污既遂。即使随后周某又将20万元还回村委会账户，也不构成犯罪中止。B项错误。

在司法实务中，是否已经平账是区分贪污罪与挪用公款罪的重要因素，平账行为系贪污行为的组成部分，刘某第一次帮周某将账面做平，属于帮周某贪污，与周某构成共同犯罪。C项正确。

刘某第二次帮周某将账面做平，属于毁灭贪污20万元的犯罪证据，不属于向司法机关作假证明掩护周某的犯罪行为，故刘某不构成包庇罪。D项错误。

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