2017年国家法律职业资格考试客观题【刑法】

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2017年国家法律职业资格考试客观题【刑法】

一、单项选择题

1.关于正当防卫与紧急避险的比较，下列哪一选项是正确的?

A.正当防卫中的不法“侵害”的范围，与紧急避险中的“危险”相同

B.对正当防卫中不法侵害是否“正在进行”的认定，与紧急避险中危险是否“正在发生”的认定相同

C.对正当防卫中防卫行为“必要限度”的认定，与紧急避险中避险行为“必要限度”的认定相同

D.若正当防卫需具有防卫意图，则紧急避险也须具有避险意图

答案见下页

1.【答案】D

【考点】正当防卫、紧急避险

【解析】一般认为，正当防卫中的“侵害”是来自不法侵害人的侵害(人的侵害)，而紧急避险中的“危险”的来源是多样的，既可以是人的危害行为，也可以是火灾、洪水、地震等自然界的力量，还可以是来自动物的侵袭等。因此，正当防卫中的不法“侵害”的范围与紧急避险中的“危险”不同。A项错误。

正当防卫中对不法侵害“正在进行”的要求，比紧急避险中危险“正在发生”的要求更为严格。例如，甲要出门前往乙家杀乙，丙在别无他法的情况下将甲反锁在屋内。这种场合无法认定乙的生命已经面临紧迫的不法侵害，丙拘禁甲的行为不能构成正当防卫。但是，在别无他法的情况下，如果丙不将甲反锁在屋内，乙就会面临被杀死的极大危险，故可认定乙已经面临危险，故而可以考虑认定丙构成紧急避险(防御性紧急避险)。对紧急避险的时间条件作相对宽松的理解，也不会出现不当后果，因为成立紧急避险还有避险必要性(不得已)的限定。B项错误。

正当防卫是正与不正的冲突，损害的是不法侵害人的利益，因而防卫行为的“必要限度”相对宽松。而紧急避险是正与正之间的冲突，损害的是合法的权益，故紧急避险中对“必要限度”的把握就较为严格。C项错误。

如果成立正当化行为需要主观的正当化要素，则无论是正当防卫还是紧急避险，都需要相应的意图才能被正当化。因此，若认为正当防卫以具有防卫意思为前提，则也必须认为紧急避险需要具有避险意思。D项正确。

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