法律职业资格考试答疑精选(二十五)

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法律职业资格考试答疑精选(二十五)

【核心提示：民商事仲裁】

问：如果民商事仲裁，仲裁委驳回申请人提出的管辖权异议，申请人有权提起上诉吗或有无其他救济途径?

答：仲裁体现了当事人双方的高度自治性，在双方当事人达成仲裁协议的时候就要选定仲裁委员会，自己选择自己负责，所以不会在民商事仲裁中提出管辖权异议这个问题的，如果双方的这个仲裁委员会约定的不够明确或者没有约定仲裁机构的，视为仲裁协议无效的，仲裁委员会也不会受理该案件的。

【核心提示：转租】

问：普通物品的擅自转租，没有什么6个月内未异议视为同意转租，这个规定只适用于房屋租赁?

答：《城镇房屋租赁合同解释》第16条第一款：出租人知道或者应当知道承租人转租，但在6个月内未提出异议，其以承租人未经同意为由解除合同或者认定转租合同无效的，人民法院不予支持。

《合同法》第224条第二款：承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。

6个月的异议期不仅仅适用房屋租赁，也适用于普通动产的非法转租。

【核心提示：加重处罚和从重处罚】

问：加重处罚和从重处罚如何区分记忆。

答：加重处罚是指数罪并罚时，可以在所判数刑中的最高刑期以上，并可以超过有期徒刑、拘役、管制的一般法定最高限度执行刑期。具体见刑法69条。我国刑法对有期徒刑、拘役、管制采取限制加重原则。有期数罪并罚可以超过15年，判15-20年，拘役可以超过6个月，判6个月到1年，管制可以超过2年，最高判到3年。

相对加重处罚，从重处罚是指在刑法规定的法定刑的限度内判处较重的刑罚。适用于犯罪嫌疑人具有从重处罚情节的情形。比如刑法第65条第1款规定的累犯就是从重处罚情节。

但是这里基本没必要区分这个，这不是刑法的考点。

【核心提示：监护人】

问：余某与其妻婚后不育，依法收养了孤儿小翠。不久后余某与妻子离婚，小翠由余某抚养。现余某身患重病，为自己和幼女小翠的未来担忧，欲做相应安排。其中有一项是余某可与前妻协议确定由前妻担任小翠的监护人，这一项是对的吗?前妻是小翠的当然法定监护人，不需要再通过协议确定吧?

答：《民法总则》第30条规定：“依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。”据此，作为小翠的法定监护人，余某和其前妻可以通过协议确定由前妻担任(责任更重的)法定监护人(比如主要由前妻履行抚养、教育义务)虽然前妻是法定监护人，但是余某和其前妻可以通过协议确定由前妻担任(责任更重的)法定监护人的。

【核心提示：主观题复习】

问：去年过了客观题，但很遗憾主观题未通过。这段时间正在复习主观，也跟着做历年相应的主观真题。做题中，在回答每一问提问时均能正确表述结论，但是在写理由时有种感觉无从下手的感觉，或者不能精确地写出答案，写出来的答案总是与真题答案相差甚远，请问怎样才能克服这种现象?谢谢!

答：这说明本身您对具体的知识掌握还是不到位的，建议在平时的学习过程中注意一下分则这部分的学习，可以通过法条掌握具体罪名的概念，这样子在分析案情的时候就从分则罪名的概念部分出发结合案情分析，之后运用法条量刑即可。此外建议总则这部分更多的是掌握一种体系，通过体系化的学习分析案件。

【核心提示：公务员处分】

问：丙因违纪被记大过，执行10个月后，又违纪被处分降级。怎么处理?若是，前者记过，后者是记大过呢?

答：若在受处分期间又受到新的处分，此时采并科原则，原处分期尚未执行的期限与新处分期限之和为处分期(按照先减后并的原则计算)，但此种并科原则仅限原处分和新处分是同种类的情形，若种类不同，则分别执行。

若丙因违纪被记大过(18个月)，执行10个月后，又违纪被记降级处分(24个月)，此时，先执行记大过尚未执行完毕的8个月，再执行降级处分的24个月。

若丙因违纪被记大过(18个月)，执行10个月后，又违纪被记大过处分(18个月)，此时，对其继续执行记大过处分，期限是用新处分的18个月加上旧的尚未执行的8个月，即再执行26个月。

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