2020司法考试每日一练：客观题之民法[抵押合同]多项选择题

2020司法考试-多项选择题

1.甲向某银行贷款，甲、乙和银行三方签订抵押协议，由乙提供房产抵押担保。乙把房本交给银行，因登记部门原因导致银行无法办理抵押物登记。乙向登记部门申请挂失房本后换得新房本，将房屋卖给知情的丙并办理了过户手续。甲届期未还款，关于贷款、房屋抵押和买卖，下列哪些说法是正确的?(2015/三/53)

A.乙应向银行承担违约责任

B.丙应代为向银行还款

C.如丙代为向银行还款，可向甲主张相应款项

D.因登记部门原因未办理抵押登记，但银行占有房本，故取得抵押权

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【2020司法考试考点】抵押合同;抵押权的设立

【答案】AC

解析：《合同法》第三十七条规定，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”。因乙把房本交给了银行，银行通过接收行为表明其接受了乙提供的抵押，根据法律规定，双方之间的抵押合同成立生效，故乙应承担违约责任。A项正确，当选。

《担保法解释》第五十九条规定，“当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人”。由于抵押物并未办理登记，银行的优先受偿的权利不得对抗第三人丙，丙无义务代为向银行还款。B项错误，不当选。

因丙无义务代为向银行还款，但丙却实施了代为向银行还款的行为，则丙构成无因管理，可向甲主张相应款项。C项正确，当选。

根据《物权法》第一百八十七条规定，以房产设立抵押，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。乙虽把房本交给银行，但未办理抵押登记，银行未取得抵押权。D项错误，不当选。

故本题选AC。

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