一级建造师一级法规合同的担保

|0·2009-10-19 15:27:29浏览收藏

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1Z302080合同的担保
《担保法》分为七章，共九十六条。分别对担保的五种方式，即保证、抵押、质押、留置和定金作了规定。
IZ302081掌握合同担保的规定
一、合同担保的含义
合同的担保是指合同当事人一方或第三方以确保合同能够切实履行为目的，应另一方要求，而采取的保证措施。
在工程建设活动中常见的担保形式有：预付款支付担保、投标担保、履约担保和工程款支付担保。
在担保法律关系中，担保权人就是债权人，担保人可能是债务人或者第三人。在我国《担保法》规定的五种担保形式中，保证的担保人只能是第三人；抵押和质押的担保人可以是债务人也可以是第三人；留置和定金的担保人只能是债务人。
合同的担保可以有效保证债权人权利的实现。
二、担保活动的原则
《担保法》规定，担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。
三、担保合同
从事担保活动需要签订担保合同，由担保合同约定有关担保的事项。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。
IZ302082掌握合同担保的方式
一、保证
保征．是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
(二)担保范围
  保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《担保法》也规定了下列单位不可以作保证人：
(1)国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。
(2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。
(3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
(四)保证方式
保证的方式分为：一般保证和连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
1．一般保证
一般保证是指债权人和保证人约定，首先由债务人清偿债务，当债务人不能清偿债务时，才由保证人代为消偿债务的保证方式。
《担保法》第l 7条规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”
2．连带责任保证
连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。
《担保法》第18条规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。，”
二、抵押
抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。
抵押担保的当事人包括：抵押权人、抵押人。
(三)抵押物
1．可以作为抵押物的财产
根据《担保法》，下列财产可以抵押：
(1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物；
(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；
(3)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；
(4)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；
(5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；
(6)依法可以抵押的其他财产。
2．禁止抵押的财产
  根据《担保法》，下列财产不得抵押：
  (1)土地所有权；
  (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但上文明确规定可以抵押的除外；
(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；
(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产；
(5)依法被查封、扣押、监管的财产；
(6)依法不得抵押的其他财产。
(四)抵押合同的生效
抵押合同生效分为两种情况：抵押合同自登记之日起生效和抵押合同自签订之日起生效。
1．抵押合同自登记之日起生效
以下列财产进行抵押的，抵押合同自登记之日起生效。其登记部门也由于抵押物的不同而不同：
(1)以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；
(2)以城市房地产或着(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；
(3)以林木抵押的，为县级以上主管部门；
(4)以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；
(5)以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。
2．抵押合同自签订之日起生效
当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效，当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。
(五)抵押的效力
抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。
三、质押
质押是指债务人或者笫三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保方式。
质押担保的当事人包括：质权人、出质人、债务人。其中，质权人就是债权人．出质人包括笫三人或债务人。移交的动产或权利叫质物。
(一)质押合同
出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。
(三)质押担保的分类
  按质物的不同，质押担保可以分为动产质押和权利质押。
2．权利质押
(1)权利质押合同的生效
   以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。
  以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。
  以依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。
四、留置
留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照《担保法》规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。
  因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以以留置的其他合同，也适用留置的法律规定。

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